пїњ

Ќалоговый орган провел налоговую проверку, по результатам прин€то решение, согласно которому налогоплательщик привлечен к ответственности, предусмотренной ст. 123 Ќ  –‘, в виде взыскани€ штрафа и пеней, а также предложено удержать и уплатить в бюджет налог с доходов, выплаченных иностранным организаци€м. ќснованием дл€ прин€ти€ такого решени€ послужило следующее. Ќалогоплательщик произвел выплату доходов по кредитному договору с иностранным контрагентом в отношении процентов по долговым об€зательствам. — выплаченных иностранным организаци€м доходов налогоплательщиком налог не был удержан на основании ст. 312 Ќ  –‘ и международного договора об избежании двойного налогообложени€ и предотвращении уклонени€ от налогообложени€ в отношении налогов на доходы и капитал, заключенного между –оссийской ‘едерацией и иностранным государством. Ќалоговый орган посчитал, что представленные налогоплательщиком документы не могут быть прин€ты в качестве подтверждающих местоположение иностранных организаций дл€ целей применени€ норм международных документов. Ќалоговый орган указал, что документы не были представлены, отклонив довод налогоплательщика о том, что такие документы представл€лись им ранее, со ссылкой на то, что спорные документы подтверждают факт регистрации организации только на дату их выдачи и в том периоде, за который они подавались налоговому органу к проверке. ѕравомерно ли такое решение налогового органа? Ќеобходимо ли дл€ целей выполнени€ условий абз. 2 п. 1 ст. 312 гл. 25 "Ќалог на прибыль организаций" Ќ  –‘ ежегодное подтверждение посто€нного местонахождени€ иностранной организации?

ќтвет: —огласно пп. 4 п. 2 ст. 310 Ќалогового кодекса –‘ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организаци€м, производ€тс€ налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в п. 1 ст. 309 Ќ  –‘, во всех случа€х выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами не облагаютс€ налогом в –оссийской ‘едерации, при условии предъ€влени€ иностранной организацией налоговому агенту подтверждени€, предусмотренного ст. 312 Ќ  –‘.

¬ соответствии с п. 1 ст. 312 Ќ  –‘ при применении положений международных договоров –оссийской ‘едерации иностранна€ организаци€ должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранна€ организаци€ имеет посто€нное местонахождение в том государстве, с которым –оссийска€ ‘едераци€ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложени€, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. ¬ случае если данное подтверждение составлено на иностранном €зыке, налоговому агенту предоставл€етс€ также перевод на русский €зык.

ѕри представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждени€, указанного выше, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором –оссийской ‘едерации предусмотрен льготный режим налогообложени€ в –оссийской ‘едерации, в отношении такого дохода производитс€ освобождение от удержани€ налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

—огласно п. 2 ст. 1202 √ражданского кодекса –‘ статус организации в качестве юридического лица определ€етс€ по праву страны, где учреждено иностранное юридическое лицо.

ћинфин –оссии в ѕисьме от 12.03.2008 N 03-08-05 пришел к выводу, что к документам, подтверждающим посто€нное местопребывание иностранных организаций в государствах, с которыми у –оссийской ‘едерации имеютс€ международные договоры (соглашени€), регулирующие вопросы налогообложени€, дл€ целей применени€ положений этих договоров при налогообложении их доходов у источника выплаты в –оссийской ‘едерации предъ€вл€ютс€ определенные требовани€. ƒанные требовани€ установлены в п. 1 ст. 312 Ќ  –‘ и п. 5.3 разд. II ћетодических рекомендаций налоговым органом по применению отдельных положений главы 25 Ќалогового кодекса –оссийской ‘едерации, касающихс€ особенностей налогообложени€ прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных ѕриказом ћЌ— –оссии от 28.03.2003 N Ѕ√-3-23/150.

—огласно ст. 312 Ќ  –‘ указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

Ќалоговому агенту представл€етс€ только одно подтверждение посто€нного местонахождени€ иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов независимо от количества и регул€рности таких выплат, видов выплачиваемых доходов.

— учетом изложенного ћинфин –оссии пришел к выводу, что у налогового агента должно быть подтверждение посто€нного местонахождени€ иностранной организации того периода, в котором происходит фактическа€ выплата дохода. “ак, если выплата производитс€ в 2008 г., то и подтверждение должно быть за 2008 г.

ћинфин –оссии в ѕисьме от 16.05.2008 N 03-08-05 указал, что, поскольку посто€нное местопребывание в иностранных государствах определ€етс€ на основе различных критериев, соответствие которым устанавливаетс€ на момент обращени€ за получением необходимого документа, в выдаваемом документе должен быть указан конкретный период (календарный год), в отношении которого подтверждаетс€ посто€нное местопребывание. ѕри этом указанный период должен соответствовать тому периоду, за который причитаютс€ выплачиваемые иностранной организации доходы.

Ќалоговому агенту представл€етс€ только одно подтверждение посто€нного местонахождени€ иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов независимо от количества и регул€рности таких выплат и видов выплачиваемых доходов.

¬ случае если в выданном документе не указан период, в отношении которого подтверждаетс€ посто€нное местопребывание, считаетс€, что такое подтверждение относитс€ к календарному году, в котором выдан данный документ.

“аким образом, у налогового агента должно быть подтверждение посто€нного местонахождени€ иностранной организации того периода, в котором происходит фактическа€ выплата дохода.

јналогичные выводы изложены ћинфином –оссии в ѕисьме от 21.08.2008 N 03-08-05/1.

¬ силу п. 30 ѕостановлени€ ѕленума ¬ј— –‘ от 11.06.1999 N 8 юридический статус иностранного юридического лица подтверждаетс€, как правило, выпиской из торгового реестра страны происхождени€, а также может подтверждатьс€ иными эквивалентными доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых законодательством страны учреждени€, гражданства или местожительства иностранного лица.

‘ј— —еверо-«ападного округа в ѕостановлении от 12.03.2008 N ј56-2997/2007 пришел к выводу, что об€зательной формы документов, подтверждающих посто€нное местопребывание налогоплательщика в иностранном государстве, Ќ  –‘ не установлено. —уд признал неправомерной позицию налогового органа, который отклонил довод налогоплательщика о том, что документы, предусмотренные абз. 2 п. 1 ст. 312 Ќ  –‘, представл€лись им ранее. “ем самым суд признал неправомерной ссылку налогового органа на то, что спорные документы подтверждают факт регистрации организации только на дату их выдачи и в том периоде, за который они подавались налоговому органу к проверке.

¬ообще суды, как правило, указывают, что действующим налоговым законодательством не предусмотрено ежегодное подтверждение местонахождени€ иностранной организации (см., например, ѕостановлени€ ‘ј— —еверо-«ападного округа от 25.06.2008 N ј56-37381/2007, от 09.01.2008 N ј56-2953/2007).

“аким образом, учитыва€ позицию ћинфина –оссии и представленную судебную практику по данному вопросу, указанное решение налогового органа правомерно и ежегодное подтверждение посто€нного местонахождени€ иностранной организации дл€ целей выполнени€ условий абз. 2 п. 1 ст. 312 Ќ  –‘ необходимо. ѕротивоположную позицию налогоплательщику, очевидно, придетс€ доказывать в суде.

Ћ. Ћ.√оршкова

÷ентр методологии бухгалтерского учета

и налогообложени€

09.04.2009

пїњ