пїњ

ѕравова€ природа факторинга: основные положени€ и виды

( ондратьева ≈. ј.) ("Ќалоги" (газета), 2012, N 39) “екст документа

ѕ–ј¬ќ¬јя ѕ–»–ќƒј ‘ј “ќ–»Ќ√ј: ќ—Ќќ¬Ќџ≈ ѕќЋќ∆≈Ќ»я » ¬»ƒџ

≈. ј.  ќЌƒ–ј“№≈¬ј

 ондратьева ≈. ј., —тарший преподаватель кафедры международного и европейского права ј‘»Ё”ѕ.

‘инансирование под уступку денежного требовани€ - новый институт российского гражданского права. —воими корн€ми он уходит, с одной стороны, в общегражданскую цессию, существующую около двух тыс€ч лет и предусмотренную ныне ст. ст. 382 - 390 √ражданского кодекса (далее - √  –‘ <1>), а с другой - в особый институт факторинга, известный более ста лет практически всем государствам с рыночной экономикой. -------------------------------- <1> √ражданский кодекс –оссийской ‘едерации (часть перва€): ‘едеральный закон от 30 но€бр€ 1994 г. (с изм. от 6 декабр€ 2011 г.) // —обрание законодательства –оссийской ‘едерации. 1994. N 32. —т. 3301.

«арубежный термин "факторинг" (англ. factoring, от factor - посредник, агент) прочно закрепилс€ в деловых кругах, тем не менее в российском законодательстве его попросту нет. ƒо насто€щего времени –осси€ не ратифицировала  онвенцию по международным факторным операци€м <2> и не привела в соответствие ей свое законодательство. ѕоэтому правовое регулирование факторинга ограничиваетс€ нормами гл. 43 "‘инансирование под уступку денежного требовани€" √  –‘. -------------------------------- <2>  онвенци€ ”Ќ»ƒ–”ј по международным факторным операци€м (факторингу) (заключена в г. ќттаве 28 ма€ 1988 г.) // —ѕ— " онсультантѕлюс".

¬ силу п. 1 ст. 824 √  –‘ по договору финансировани€ под уступку денежного требовани€ одна сторона (финансовый агент) передает или об€зуетс€ передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требовани€ клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставлени€ клиентом товаров, выполнени€ им работ или оказани€ услуг третьему лицу, а клиент уступает или об€зуетс€ уступить финансовому агенту это денежное требование. “ак, по мнению одних ученых, "финансирование под уступку денежного требовани€ в самом общем виде заключаетс€ в покупке банком (иной кредитной или специализированной организацией) платежных требований поставщика (исполнител€ работ) за отгруженную продукцию (оказанные услуги)" <3>. ѕо мнению ј. —.  омарова, факторинг рассматриваетс€ как "правовое отношение... в соответствии с которым фактор покупает дебиторскую задолженность клиента", хот€ делаетс€ оговорка: "с правом обратного требовани€ к клиенту или без такового" <4>, что несколько мен€ет характер сделки. —уществуют и другие мнени€. ќчевидно, что разные экономисты и юристы трактуют факторинг по-разному.   сожалению, гл. 43 √  –‘ не вносит €сности в этот вопрос, поскольку при ее использовании к факторинговым можно отнести многие операции. -------------------------------- <3>  омментарий к √ражданскому кодексу –оссийской ‘едерации, части второй (постатейный). 5-е изд., испр. и доп. / ѕод ред. ќ. Ќ. —адикова. ћ.:  онтракт, »нфра-ћ, 2006. —. 549. <4>  омментарий к √ражданскому кодексу –оссийской ‘едерации (часть втора€) / ѕод ред. ќ. ћ.  озырь, ј. Ћ. ћаковского, —. ј. ’охлова (автор комментари€ к гл. 43 - ј. —.  омаров). ћ.: ћ÷‘Ё–, 1996. —. 371.

»менно поэтому зачастую в правоприменительной де€тельности под названием "факторинг" конструируютс€ и примен€ютс€ новые схемы, совсем не свойственные этому виду де€тельности. Ќапример, факторингом иногда называют вексельные расчеты. Ќекоторые банки возвращают своим вкладчикам деньги по схеме финансового факторинга, хот€ неизвестно, что под этим подразумеваетс€. »звестна также схема финансировани€ под факторинг будущих лизинговых платежей. “аким образом, в отсутствие четкого законодательства у каждого участника этого рынка может возникнуть свое понимание факторинга. ѕунктом 2.2.1  онцепции развити€ гражданского законодательства –оссийской ‘едерации <5>, одобренной —оветом при ѕрезиденте –оссийской ‘едерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 7 окт€бр€ 2009 г., предусматриваетс€, что определение договора финансировани€ под уступку денежного требовани€ в ст. 824 √  –‘ не содержит всех признаков, на основании которых возможно разграничение договора финансировани€ с другими видами договоров, в рамках которых возможна передача права требовани€. ¬ св€зи с этим возникли затруднени€ при определении круга отношений, на которые распростран€ютс€ нормы гл. 43 √  –‘. -------------------------------- <5>  онцепци€ развити€ гражданского законодательства –оссийской ‘едерации (одобрена решением —овета при ѕрезиденте –‘ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) // ¬естник ¬ј— –‘. 2009. N 11.

ѕостановлением ѕрезидиума ¬ј— –‘ от 6 феврал€ 2002 г. N 5659/01 <6> указываетс€ на то, что в соответствии с нормами гл. 43 √  –‘ факторинг представл€ет собой финансирование под уступку денежного требовани€. -------------------------------- <6> ѕостановление ѕрезидиума ¬ј— –‘ от 6 феврал€ 2002 г. N 5659/01 // —ѕ— " онсультантѕлюс".

ћежду тем договор о факторинговом обслуживании может не содержать условий, предусмотренных ст. 824 √  –‘ и €вл€ющихс€ об€зательными дл€ договора финансировани€ под уступку денежного требовани€. ¬ св€зи с этим следует определ€ть правовую природу договора факторинга в каждом конкретном случае. ѕроект √  –‘ <7> измен€ет требовани€ к содержанию договора факторинга. —огласно ему клиент оплачивает услуги финансового агента, об€занного совершить не менее двух действий из возможных четырех вариантов (ст. 824 √  –‘ в редакции проекта): 1) передать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в т. ч. в форме займа или предварительного платежа (аванса); 2) оказать клиенту услуги по учету денежных требований (дебиторской задолженности); 3) оказать клиенту услуги по управлению денежными требовани€ми (дебиторской задолженностью), включа€ предъ€вление их к оплате должникам, услуги по сбору с должников платежей и проведению св€занных с требовани€ми расчетов; 4) оказать клиенту услуги в отношении обеспечени€ исполнени€ об€зательств должников. -------------------------------- <7> ѕроект ‘едерального закона N 47538-6 "ќ внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую √ражданского кодекса –оссийской ‘едерации, а также в отдельные законодательные акты –оссийской ‘едерации" (ред., прин€та€ √ƒ ‘— –‘ в I чтении 27.04.2012) // —ѕ— " онсультантѕлюс".

≈сли проект √  –‘ будет одобрен, по€витс€ возможность заключать договор факторинга, по услови€м которого денежные средства, полученные от должника, передаютс€ клиенту, а не остаютс€ в собственности финансового агента. ÷елью такого договора будет оказание финансовым агентом клиенту услуг, св€занных с денежными требовани€ми, €вл€ющимис€ предметом уступки (пп. 3 п. 3 ст. 824 и п. 3 ст. 831 √  –‘ в редакции проекта). ¬ ст. 1  онвенции ”Ќ»ƒ–”ј о международном факторинге (UNIDROIT Convention on International Factoring) факторингом называетс€ операци€, при которой поставщик может или должен уступить фактору (финансовому агенту) денежные требовани€, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупател€ми (дебиторами), за исключением контрактов, которые относ€тс€ к товарам, приобретаемым преимущественно дл€ личного, семейного и домашнего использовани€. ѕри этом финансовый агент должен выполн€ть по крайней мере две из перечисленных ниже функций: - финансирование поставщика, включа€ заем и предварительный платеж; - ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимс€ суммам; - предъ€вление к оплате денежных требований; - защита от неплатежеспособности должников. јналогичное требование относительно функций финансового агента присутствует и в GRIF (General Rules for International Factoring - ѕравила международной факторинговой де€тельности), прин€тых членами IFG и FCI 20 окт€бр€ 2004 г. <8>. -------------------------------- <8> ѕокаместов ». ≈. ‘акторинг дл€ экспортеров и импортеров // ћеждународные банковские операции. 2011. N 3. —. 68.

¬ практике выдел€ют следующие виды факторинговых операций. ѕо форме заключени€ договоров выдел€ют открытый факторинг (disclosed factoring) и закрытый факторинг (undisclosed factoring), который также называют конфиденциальным факторингом (confidential factoring). ѕри открытом факторинге покупатель уведомл€етс€ поставщиком об участии в сделке фактора и о необходимости зачислени€ платежей за поставленные товары в дальнейшем на счет фактора. ”ведомление обычно производитс€ с помощью специальной надписи на счете-фактуре, свидетельствующей о том, что дебиторска€ задолженность по данному счету была полностью уступлена фактору, который €вл€етс€ единственным законным получателем платежа, с указанием его платежных реквизитов.  роме того, поставщик, как правило, посылает покупателю письмо, в котором уведомл€ет об уступке его дебиторской задолженности фактору. ќткрытый факторинг может осуществл€тьс€ как с правом регресса, так и без него.  онфиденциальный (закрытый) факторинг - это договор между поставщиком и фактором, не подлежащий огласке до момента нарушени€ покупателем условий контракта (необоснованный отказ от платежа). ¬ этом случае поставщик уполномочивает фактора уведомить покупател€ о факте уступки задолженности. ¬ международной практике такое уведомление происходит обычно через 60 дней после наступлени€ срока платежа. ¬ российских услови€х этот период варьируетс€ между 30 и 45 дн€ми. Ќачина€ с этого момента покупатель уже об€зан платить напр€мую фактору, а в случае неплатежа покупател€ и страховани€ кредитного риска фактором последний должен заплатить поставщику (в мировой практике обычно через 90 дней после уведомлени€ покупател€ о факте уступки). ѕри данном виде факторинга фактор осуществл€ет только финансирование и (или) защиту от риска неплатежа, в то врем€ как административное управление дебиторской задолженностью лежит на поставщике, который должен осуществл€ть эти услуги от имени нового владельца долгов - фактора.  онфиденциальный факторинг - инструмент обеспечени€ поставщику кредита под товары отгруженные. ¬ зависимости от условий уступки факторинг может быть с регрессом (recourse factoring) и без регресса (non-recourse factoring), т. е. с правом обратного требовани€ фактора к поставщику в случае неоплаты поставки дебитором по истечении определенного в договоре срока и без такого права. ‘акторинг с регрессом - сама€ распространенна€ схема факторингового обслуживани€ на российском рынке. ѕо данным јссоциации факторинговых компаний, за 9 мес€цев 2011 г. 76% объема операций российского рынка - факторинг с правом регресса. ¬ отличие от российского рынка факторинга, на «ападе преимущественное развитие получила безрегрессна€ схема финансировани€ (лишь около 20% сделок заключаютс€ с регрессом <9>). -------------------------------- <9> »нформационный обзор российского рынка факторинга за 2009 г. / јссоциаци€ факторинговых компаний. URL: http://www. asfact. ru.

ѕопул€рных терминов "регрессный факторинг" и "безрегрессный факторинг" российское законодательство не знает. ћежду тем эти термины настолько прочно вошли в деловой оборот, что даже правоприменител€м приходитс€ разбиратьс€, что под ними подразумеваетс€. “ем более важно знать их точное значение поставщику, заключающему договор факторинга. Ќа сайте www. factorings. ru разъ€сн€етс€: - факторинг с регрессом (recourse factoring) - вид факторинга, при котором фактор, не получив денег с покупателей, имеет право через определенный срок потребовать их с поставщика; - факторинг без регресса (non-recourse factoring) - вид факторинга, при котором фактор предоставл€ет клиенту услуги по финансированию, страхованию кредитных рисков, управлению и сбору дебиторской задолженности. ѕри невозможности взыскани€ с должника сумм в полном объеме финансовый агент потерпит убытки. —ледует отметить, что recourse (англ.) имеет множество значений, в т. ч. "обращение", "доступ", "допуск", "оборот", "спасительное средство", ну и наконец, "регресс". ¬ гражданском законодательстве термин "регресс" имеет совершенно иное значение (как следует из изучени€ различных глав √  –‘), нежели в зарубежной практике применени€ факторинга (как следует из приведенных выше определений). ѕраво фактора требовать от клиента исполнени€ денежного об€зательства, не исполненного должником, не €вл€етс€ правом регресса в понимании российского законодательства. ѕоэтому recourse factoring корректнее перевести на русский €зык как "оборотный факторинг", а non-recourse factoring, соответственно, "безоборотный факторинг". ѕри международном факторинге, как правило, отсутствует право регресса к поставщику-экспортеру, поскольку главной причиной факторингового обслуживани€ экспортера €вл€етс€ защита его от кредитного риска. ћеждународный факторинг преследует те же цели, что и внутренний, - удовлетворение потребностей клиента в оборотных средствах. ј отличаетс€ он от классической схемы в первую очередь тем, что позвол€ет компани€м, ведущим активную внешнеторговую де€тельность, получать финансирование под сделки с иностранными партнерами. ќсобенно заинтересованы в факторинговых услугах организации, работающие в высококонкурентных сегментах рынка. ”частниками международных факторинговых сделок €вл€ютс€: 1. ѕоставщик (экспортер). 2. ѕокупатель (импортер). 3. »мпорт-фактор (банк или импортна€ фактор-фирма). 4. Ёкспорт-фактор (банк или экспортна€ фактор-фирма). ќднако, чтобы заниматьс€ международным факторингом, банку или факторинговой компании необходимо €вл€тьс€ членом как минимум одной из двух международных факторинговых ассоциаций - Factors Chain International (FCI) и International Factors Group (IFG). ‘акторинговые операции также можно классифицировать по способу финансировани€. ¬ этом случае прин€то выдел€ть факторинг с авансовым платежом и факторинг со срочным платежом. ѕри факторинговом обслуживании со срочным платежом досрочное финансирование клиента производитс€ под уже существующие денежные требовани€. ¬ случае использовани€ факторинга с авансовым платежом фактор финансирует клиента под предполагаемый объем будущих (еще не возникших) денежных требований. ѕо объему обслуживани€ факторинг можно разделить на традиционный и конвенционный факторинг. “радиционный факторинг предполагает сбор, страхование и финансирование дебиторской задолженности.  онвенционный факторинг дополнительно к перечисленным услугам включает в себ€ бухгалтерские, сбытовые, рекламные, страховые и иные услуги, позвол€€ тем самым клиенту сосредоточитьс€ на выполнении производственных функций. Ќа «ападе прин€то выдел€ть две формы услуг, основанных на финансировании под уступку денежных требований (Invoice Financing): - факторинг (factoring); - инвойс-дискаунтинг (invoice discounting) <10>. -------------------------------- <10> Ѕабичев —. Ќ., Ћабзенко ј. ј., ѕодлеснова ј. ё. ‘акторинг: ”чебное пособие. ћ.: ћаркет ƒ—, 2010. —. 19.

ƒо недавнего времени в российских источниках не было разделени€ на факторинг и инвойс-дискаунтинг, однако между ними имеютс€ существенные различи€. —уть продукта "инвойс-дискаунтинг" заключаетс€ в непрерывном беззалоговом финансировании компании (обычно крупной), осуществл€ющей поставки с отсрочкой платежа. ¬ основном данный вид услуг представлен в универсальных коммерческих банках, где созданы отделы факторинга, а целевыми клиентами €вл€ютс€ крупные компании с большим числом дебиторов. “аким образом, подобное разнообразие видов факторинга, каждый из которых обладает своими особенност€ми и спецификой, предлага€ клиенту перечень различных финансовых услуг, позвол€ет соответствовать запросам компании разнообразной отраслевой принадлежности с различным объемом продаж.

------------------------------------------------------------------

Ќазвание документа пїњ