пїњ

 ак с помощью акционерного соглашени€ защитить интересы общества?

(Ћебедев ».)

("јкционерный вестник", 2012, N 8)

“екст документа

 ј  — ѕќћќў№ё ј ÷»ќЌ≈–Ќќ√ќ —ќ√ЋјЎ≈Ќ»я «јў»“»“№

»Ќ“≈–≈—џ ќЅў≈—“¬ј?

». Ћ≈Ѕ≈ƒ≈¬

Ћебедев »горь, эксперт журнала "јкционерный вестник".

„ем полезен материал:

использование акционерного соглашени€ как действенного инструмента защиты позволит обществу избежать возникновени€ внутренних и внешних конфликтов.

 ому полезен:

руководителю общества, юридическому отделу общества.

јкционерное соглашение - это вид гражданско-правового договора. ¬ соответствии со статьей 32.1 ‘едерального закона "ќб акционерных обществах" (далее - «акон об јќ) акционерным соглашением признаетс€ договор об осуществлении прав, удостоверенных акци€ми, и (или) об особенност€х осуществлени€ прав на них. ѕо нему стороны об€зуютс€ осуществл€ть определенным образом права, удостоверенные акци€ми, (или) на акции и (или) воздерживатьс€ от их осуществлени€.

јкционерным соглашением может быть предусмотрена об€занность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосовани€ с другими акционерами, приобретать или отчуждать ценные бумаги по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обсто€тельств, воздерживатьс€ от их отчуждени€ до наступлени€ определенных обсто€тельств, а также осуществл€ть согласованно иные действи€, св€занные с управлением обществом, с де€тельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

ќтметим, что акционерное соглашение €вл€етс€ об€зательным только дл€ его сторон (п. 4 ст. 32.1 «акона об јќ). Ёто вид гражданско-правового договора.   нему примен€ютс€ нормы гражданского законодательства –‘, в том числе общие положени€ части первой √  –‘ о сделках, договорах и об€зательствах. —оответственно, услови€ могут св€зывать только его стороны.

ћогут ли обсто€тельства зависеть от действий сторон акционерного соглашени€ или третьих лиц? ќбсто€тельство, упоминаемое в «аконе об јќ, в зависимости от конкретного акционерного соглашени€ может выступать условием, составл€ющим содержание договора, или условием совершени€ договора. ¬ этой св€зи к нему будут предъ€вл€тьс€ соответствующие требовани€ гражданского законодательства –оссийской ‘едерации: либо требовани€ к условию договора, сделки, в том числе исполнению устанавливаемого ими об€зательства (например к сроку - статьи 190, 314, 425 √  –‘, цене - стать€ 424 √  –‘ или встречному исполнению - стать€ 328 √  –‘), либо требовани€ к сделке, совершенной под условием (стать€ 157 √  –‘).

 то не может выступать участником акционерного соглашени€? “аковым не может выступать треть€ сторона. ѕроисходить это может в случа€х, если наличие третьей стороны в соглашении может обернутьс€ возникновением спора. Ќапример, когда есть возможность заключить акционерное соглашение задним числом с целью признани€ недействительным решени€, прин€того в нарушение его условий. —юда относ€тс€ и случаи, когда есть веро€тность возникновени€ новых споров, затрагивающих интересы третьих лиц и создающих риски нестабильности внутреннего оборота в јќ.

јкционерное соглашение может содержать защитные механизмы, которые нельз€ прописать в уставе общества! ¬ корпоративной практике зарубежных стран наиболее распространенным, эффективным и сложно преодолимым средством защиты общества от недружественных поглощений €вл€етс€ объединение двух правовых механизмов: так называемых ступенчатого совета директоров общества и метода "отравленной пилюли". ¬ корпоративном праве зарубежных стран они примен€ютс€ путем внесени€ в устав јќ соответствующих положений. Ќапример, о том, что совет директоров €вл€етс€ ступенчатым, то есть состо€щим из нескольких групп (обычно трех-четырех), кажда€ из которых включает в себ€ несколько участников. —огласно уставу каждый год можно провести перевыборы только одной группы - переизбрать только несколько членов, а не весь состав совета директоров. ќдну из групп акционеры и перевыбирают на своем годовом общем собрании (далее - √ќ—ј).

Ќапример, структура совета директоров, состо€щего из дев€ти членов, формируетс€ из трех групп по три участника в каждом. ¬ данном случае на √ќ—ј будут переизбраны только три члена первой группы, в следующем году - три члена второй группы, а еще через год - оставшиес€ трое участников. ѕри недружественном поглощении дл€ получени€ большинства голосов в совете директоров компании-"мишени" "захватчику" придетс€ ждать проведени€ как минимум следующего √ќ—ј. ј это значит, что поглощение компании сможет произойти не раньше чем через один год.

¬ то же врем€ ступенчатый совет директоров считаетс€ эффективным правовым механизмом только при соблюдении следующих условий:

- создание не менее трех групп членов совета директоров. ћеньшее количество участников, например двух групп, приведет к переизбранию более половины членов совета директоров и установлению корпоративного контрол€ в обществе поглощающей компанией и, соответственно, будет способствовать самому процессу поглощени€;

- установление запрета в уставе компании на переизбрание совета директоров, за исключением случаев нарушений советом директоров определенных условий. ќтсутствие такого запрета позволит переизбрать —ƒ по разного рода основани€м;

- наличие в уставе компании пункта, устанавливающего, что акционеры не имеют права увеличивать состав совета директоров. —юда также можно включить запрет выдвижени€ новых кандидатов в "увеличенную" часть состава совета директоров. ”величение состава членов совета директоров приведет к возможности установлени€ корпоративного контрол€ в јќ поглощающей компанией.

»мперативные нормы российского законодательства не позвол€ют установить аналогичные положени€ в уставе общества. Ќасто€щим подспорьем здесь может стать институт акционерного соглашени€. —тать€ 32.1 «акона об јќ определ€ет возможность акционеров заключить акционерное соглашение об осуществлении ими своих прав. »спользу€ регламентирующие нормы, таким соглашением можно реализовать нечто схожее со ступенчатым советом директоров. ƒл€ этого необходимо включить в акционерное соглашение услови€, преп€тствующие досрочному переизбранию совета. ќтметим, что даже сам факт заключени€ между акционерами соглашени€ снижает привлекательность покупки акций общества поглощающей компанией. ¬едь услови€, прописанные в нем, могут воспреп€тствовать достижению конечного результата захватчиками.

"ќтравленной пилюлей" называетс€ тактический прием защиты от поглощени€, предполагающий выпуск ценных бумаг, которые дают их правообладател€м особые "права", вступающие в силу в случае попытки недружественного поглощени€. "ќтравленна€ пилюл€" может выдаватьс€ акционерам как специальный бонус в форме варранта. ƒанный документ представл€ет собой ценную бумагу, предоставл€ющую право ее держателю на приобретение дополнительных обыкновенных именных акций общества по заранее установленной цене или со скидкой 50 - 70% от рыночной цены на момент недружественного поглощени€ (установление скидки менее 50% может привести к большим затратам акционеров јќ на оплату размещаемых акций в случае большого объема дополнительного выпуска). ”казанное право акционер сможет использовать только при наступлении конкретных условий, которые будут €вно свидетельствовать о попытках недружественного поглощени€ общества. ќдним из таких тревожных "звоночков" €вл€етс€ скупка акций общества и приобретение более 5% общего количества голосующих акций одним юридическим лицом.

¬арранты €вл€ютс€ своеобразными правами, закрепленными за акци€ми акционеров, заключивших соглашение, действующие с момента начала процедуры поглощени€ общества. ¬ момент захвата общества эти права начинают действовать. “е, кто имеют эти права, за исключением акционера-захватчика, могут приобретать обыкновенные именные акции по цене ниже рыночной. ¬ рамках данного механизма руководитель общества осуществл€ет государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг. ”читыва€, что количество акций компании-"мишени" резко увеличиваетс€, это позвол€ет "размыть" пакет акций, скупленный акционером-захватчиком. „тобы оперативно воспользоватьс€ подобным механизмом, необходимо внести в устав общества положени€ о достаточном количестве объ€вленных акций. –ешение о размещении ценных бумаг может прин€ть совет директоров, если в уставе общества за ним закреплено такое право. ѕри использовании "отравленной пилюли", кроме дополнительного выпуска ценных бумаг, как раз требуетс€ еще и предварительное заключение акционерного соглашени€, в котором должны быть оговорены услови€ размещени€ бумаг в случае начала захвата общества.

“акже в рамках данного защитного механизма в устав компании можно внести положение, по которому совет директоров получает право на выпуск привилегированных акций, обладающих определенным набором прав. »ными словами, совет директоров получает право по своему усмотрению устанавливать коэффициент конвертации привилегированных акций в обыкновенные и возможность получени€ этими акци€ми права голоса на общих собрани€х акционеров. “огда совету директоров даже не потребуетс€ специального согласи€ акционеров дл€ запуска механизма "отравленной пилюли".

ѕри объединении описанных выше защитных механизмов "отравленна€ пилюл€" будет блокировать скупку акций общества, а ступенчатый совет директоров заставит захватчика приложить немало усилий дл€ того, чтобы выиграть как минимум одно голосование на общем собрании акционеров и получить большинство в совете директоров. “аким образом, процесс установлени€ корпоративного контрол€ над обществом со стороны захватчика может раст€нутьс€ минимум на один год. —толь длительное ожидание значительно увеличивает финансовые риски захватчика и делает менее привлекательным дл€ него общество.

Ќеобходимо помнить и то, что согласно п. 3 ст. 11 «акона об јќ устав может ограничивать количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число голосов, предоставл€емых одному акционеру. ¬месте с тем, с учетом того что устав общества €вл€етс€ документом, с которым может ознакомитьс€ как его любой акционер, так и работник, то целесообразнее с точки зрени€ защиты прав акционеров включать вышеуказанные услови€ в акционерное соглашение. Ёто может обеспечить сохранение контрол€ в руках действующих участников общества и свести к минимуму возможность захвата.

јкционерное соглашение способно помочь и в урегулировании внутренних споров общества, возникающих между его участниками.  огда в обществе возникает внутренний конфликт, его стороны чаще всего обращаютс€ к таким способам урегулировани€ корпоративных споров, как досудебный и судебный пор€док. Ќо это зачастую требует значительных временных и денежных затрат. јльтернативой в этом случае может быть использование медиации.

ƒанный правовой институт €вл€етс€ относительно новым. ќн был введен в российское законодательство с 1 €нвар€ 2011 года ‘едеральным законом от 27.07.2010 N 193-‘« "ќб альтернативной процедуре урегулировани€ споров с участием посредника (процедуре медиации)" (далее - «акон о медиации).

ƒл€ понимани€, что такое медиаци€, обратимс€ к пон€тийному аппарату данного института (ст. 2 «акона о медиации).

ѕроцедура медиации - способ урегулировани€ споров при содействии медиатора на основе добровольного согласи€ сторон в цел€х достижени€ ими взаимоприемлемого решени€.

ћедиатор (медиаторы) - независимое(-ые) физическое(-ие) лицо(-а), привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора дл€ содействи€ в выработке сторонами решени€ по существу спора.

—оглашение о применении процедуры медиации - соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновени€ спора или споров (медиативна€ оговорка) либо после его или их возникновени€, об урегулировании с применением процедуры медиации спора или споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в св€зи с каким-либо конкретным правоотношением.

ƒл€ возможности использовани€ обществом медиативной оговорки необходимо соответствие акционерного соглашени€ требовани€м, предъ€вл€емым «аконом о медиации. —оглашение о проведении процедуры медиации заключаетс€ в письменной форме и должно содержать сведени€:

- о предмете спора;

- о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществл€ющей де€тельность по обеспечению проведени€ процедуры медиации;

- о пор€дке проведени€ процедуры медиации;

- об услови€х участи€ сторон в расходах, св€занных с проведением процедуры медиации;

- о сроках проведени€ процедуры медиации.

»нститут медиации, на наш взгл€д, €вл€етс€ примирительным механизмом, позвол€ющим акционерам не только в сжатые сроки и безболезненно прийти к единому решению спорных вопросов, но также нивелировать сам конфликт.

------------------------------------------------------------------

Ќазвание документа

пїњ