пїњ

јдвокатское расследование и уголовно-процессуальные правоотношени€

(ћартынчик ≈. √.) ("јдвокатска€ практика", 2011, N 3) “екст документа

јƒ¬ќ ј“— ќ≈ –ј——Ћ≈ƒќ¬јЌ»≈ » ”√ќЋќ¬Ќќ-ѕ–ќ÷≈——”јЋ№Ќџ≈ ѕ–ј¬ќќ“ЌќЎ≈Ќ»я <*>, <1>

≈. √. ћј–“џЌ„» 

ћартынчик ≈вгений √ригорьевич, адвокат, доктор юридических наук, профессор.

ƒанна€ стать€ посв€щена адвокатскому расследованию и уголовно-процессуальным правоотношени€м. јвтор по€сн€ет, что новое российское законодательство данный блок правоотношений урегулировало достаточно полно, хот€ возможности совершенствовани€ их еще не исчерпаны.

 лючевые слова: адвокатское расследование, правоотношени€, защитник, адвокат.

The present article is devoted to advocate's investigation and criminal-procedure relations. The author explains that the new Russian legislation has regulated this block of legal relations in full although the opportunities for improvement have not been exhausted yet.

Key words: advocate's investigation, legal relations, defender, advocate.

¬ ходе осуществлени€ любого вида уголовно-процессуальной де€тельности между ее участниками складываютс€, развиваютс€, реализуютс€ и прекращаютс€ соответствующие социальные, общественные отношени€. Ќа их природу, сущность и содержание, а также структуру решающее воздействие оказывает сам вид публично-правовой де€тельности, обусловленной осуществлением уголовного преследовани€, досудебного и судебного производства по уголовному делу, отправлени€ по нему правосуди€. –егул€тором правоотношений, складывающихс€ в процессе расследовани€, рассмотрени€ и разрешени€ уголовных дел, €вл€етс€ федеральный уголовно-процессуальный закон, а урегулированные его нормами отношени€ в науке уголовно-процессуального права именуют уголовно-процессуальными отношени€ми (правоотношени€ми) <2>.  ак правило, уголовно-процессуальные отношени€ рассматривают в качестве урегулированных нормами уголовно-процессуального права общественных отношений, складывающихс€ между участниками уголовного судопроизводства при расследовании и рассмотрении уголовных дел и реализуемых посредством осуществлени€ субъективных прав и процессуальных об€занностей. -------------------------------- <2> —м., например: —трогович ћ. —.  урс советского уголовного процесса. ћ., 1968. “. 1. —. 45 - 46; Ѕожьев ¬. ѕ. ”головно-процессуальные правоотношени€. ћ., 1975; ”головно-процессуальное право –оссийской ‘едерации / ѕод ред. ѕ. ј. Ћупинской. ћ., 1997. —. 36 - 38; ”головный процесс / ѕод ред.  . ‘. √уценко. ћ., 2000. —. 20 - 21; Ѕезлепкин Ѕ. “. ”головный процесс –оссии. ћ., 2003. —. 12; ”головный процесс –оссии / ѕод ред. «. ‘.  овриги, Ќ. ѕ.  узнецова. ¬оронеж, 2003. —. 8 - 9.

ќднако сфера действи€ уголовно-процессуальных правоотношений не может быть сведена только к задаче борьбы с преступностью, как утверждают некоторые ученые-юристы <3>. -------------------------------- <3> —м.: Ѕезлепкин Ѕ. “. ”головный процесс –оссии. ћ., 2003. —. 12.

ѕредмет общественных отношений, регулируемых нормами российского уголовно-процессуального права, значительно шире и далеко выходит за рамки регламентации де€тельности, имеющей своей задачей только борьбу с преступностью, т. е. осуществление уголовного преследовани€, предварительного расследовани€ уголовного дела, изобличени€ и привлечени€ виновных в совершении преступлени€ к ответственности и направление в отношении их дела в суд. ¬ широком комплексе общественных отношений, складывающихс€ в уголовном судопроизводстве и урегулированных нормами уголовно-процессуального права, заметное место занимают правоотношени€ адвоката со многими участниками уголовного судопроизводства, на которые распростран€ютс€ общие концептуальные положени€ правоотношений: предмет, содержание, структура, субъекты. ѕрименительно к уголовно-процессуальным правоотношени€м адвоката с другими субъектами судопроизводства особый смысл имеет и такой фактор, как особенности названных социальных отношений. ѕерва€ из таких особенностей состоит в том, что большой блок норм ”ѕ  посв€щен регулированию правоотношений на уровне "адвокат - подзащитный - доверитель". ѕравоотношени€ данного уровн€ регламентируют ст. ст. 45, 49, 50 - 53, 55 ”ѕ . —ледовательно, прежде всего защитник-адвокат вступает в уголовно-процессуальные правоотношени€ со всеми субъектами стороны защиты - обвин€емым, законным представителем, гражданским ответчиком, его законным представителем и представителем (п. 46 ст. 5 ”ѕ ), по воле либо с согласи€ которых адвокат может участвовать в уголовном деле. ¬ состав стороны защиты вход€т также и подозреваемый, подсудимый, хот€ в названной норме они не перечислены.  роме того, с точки зрени€ уголовно-процессуальных правоотношений и их субъектного состава адвокат-представитель вправе вступать в них и с некоторыми участниками уголовного судопроизводства со стороны обвинени€ - потерпевшим, его законным представителем, гражданским истцом, его законным представителем, частным обвинителем и его законным представителем, которым закон предоставил право иметь представител€ (п. 8 ч. 2 ст. 42, ч. 9 ст. 42, п. 8 ч. 4 ст. 44, ч. 7 ст. 318 ”ѕ ). ѕричем в качестве такового закон на первый план поставил адвоката (ч. 1 ст. 55 ”ѕ ). “аковы особенности субъектного состава уголовно-процессуальных правоотношений, в которые вступают защитник-адвокат и представитель-адвокат, участвующие в уголовном деле. ƒл€ вступлени€ в названные правоотношени€ с подзащитным, не наход€щимс€ под стражей, а также с доверителем им не требуетс€ никакого разрешени€. —видани€, дача советов, консультаций, разъ€снение законодательства подозреваемому, обвин€емому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику провод€тс€ конфиденциально, не требуют на то разрешени€ прокурора, следовател€ или дознавател€. «ащитник-адвокат и представитель-адвокат, с одной стороны, и их подзащитные и доверители - с другой, в такого рода процессуально-правовые отношени€ вступают по своему усмотрению, без какого-либо контрол€ или ограничени€ со стороны прокурора, следовател€ или дознавател€. ¬се это убеждает в необоснованности и несоответствии нынешним реали€м утверждений о том, "что дл€ уголовно-процессуального права характерен так называемый авторитарный метод правового регулировани€" <4> и одним из субъектов уголовно-процессуального отношени€ всегда выступает орган государства, наделенный властными полномочи€ми <5>. -------------------------------- <4> —оветский уголовный процесс / ѕод ред. Ћ. ћ.  арнеевой и др. —. 22. <5> —м.: —оветский уголовный процесс / ѕод ред. Ћ. ћ.  арнеевой и др. —. 22; ”головно-процессуальное право –оссийской ‘едерации / ѕод ред. ѕ. ј. Ћупинской. —. 36.

јвторитарными уголовно-процессуальные правоотношени€ могут быть лишь тогда, когда одним из их субъектов €вл€етс€ орган государства или его должностное лицо. ќднако в уголовном процессе, построенном на основе сост€зательности и равноправи€ сторон, из этого правила существуют и исключени€, состо€щие в том, что участники уголовного судопроизводства, вход€щие в сторону защиты, могут вступать в уголовно-процессуальные правоотношени€ и без участи€ прокурора, следовател€ или дознавател€. —тановлению и развитию этой новой особенности уголовно-процессуальных правоотношений благопри€тствует расширение частного начала в российском уголовном процессе. Ѕлагодар€ названным особенност€м уголовно-процессуальных отношений необходимо нетрадиционно, по-новому выстраивать систему субъектов, которые участвуют в такого рода правоотношени€х. —хема, согласно которой правоотношени€ могут быть между государственными органами и должностными лицами (суд - прокурор), между должностными лицами (следователь - прокурор), между государственными органами, должностными лицами и гражданами (следователь - обвин€емый) <6>, требует переосмыслени€ по целому р€ду оснований. -------------------------------- <6> —м.: ”головно-процессуальное право –оссийской ‘едерации / ѕод ред. ѕ. ј. Ћупинской. —. 36.

¬о-первых, потому, что потерпевший, его законный представитель и представитель вправе участвовать в уголовном преследовании обвин€емого, а по делам частного обвинени€ - выдвигать и поддерживать обвинение в пор€дке, установленном законом (ст. 22 ”ѕ ). «акрепление частно-публичного начала выдел€ет в отдельную группу правоотношени€, складывающиес€ между потерпевшим, его законным представителем, представителем и обвин€емым, которые до определенного момента могут осуществл€тьс€ вне контрол€ органов и должностных лиц, осуществл€ющих производство по уголовному делу. Ёто отдельный пласт правоотношений в системе многосторонних уголовно-процессуальных правоотношений, урегулированных нормами ”ѕ , регламентирующими статус потерпевшего, законного представител€, представител€ и обвин€емого, а также отражающими особенности их де€тельности и правоотношений. ¬о-вторых, принима€ во внимание данную особенность уголовно-процессуальных правоотношений, законодатель расширил их предмет и предоставил подозреваемому, обвин€емому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представител€м право собирать и представл€ть письменные документы, предметы дл€ приобщени€ их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86 ”ѕ ). Ёто значит, что собирание и представление таких доказательств осуществл€етс€ в рамках урегулированных законом уголовно-процессуальных правоотношений. ¬-третьих, имеетс€ еще больше оснований дл€ того, чтобы выделить самосто€тельный блок уголовно-процессуальных правоотношений, складывающихс€ между участниками стороны защиты и урегулированных многими нормами уголовно-процессуального закона (ст. ст. 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55 ”ѕ ). ѕричем половина названных статей относитс€ к уголовно-процессуальной де€тельности защитника и представител€ и регламентирует складывающиес€ в ходе ее правоотношени€ как с подзащитными и доверител€ми, так и со всеми другими участниками уголовного судопроизводства и на различных его стади€х, в том числе на досудебных. ѕо субъектному составу уголовно-процессуальные правоотношени€, в которые вступают адвокат и его подзащитные, доверители, их законные представители, можно разделить на два вида: осуществл€емые без участи€ органов и должностных лиц государства, привод€щих в исполнение уголовное судопроизводство (прокурор, следователь, дознаватель) и осуществл€емые с непременным участием последних. ¬ уголовном судопроизводстве доминируют правоотношени€ второго вида в силу того, что, с одной стороны, уголовное судопроизводство строитс€ по обвинительной модели, где функци€ уголовного преследовани€ возложена на прокурора (ч. 1 ст. 37 ”ѕ ), который вправе возбудить любое уголовное дело (с его согласи€ то же самое право принадлежит следователю и дознавателю) публичного и частно-публичного обвинени€ (ст. 20 ”ѕ ).  роме того, с соблюдением установленных законом предписаний они полномочны возбуждать также и уголовные дела частного обвинени€. —ледовательно, в компетенцию названых должностных лиц вход€т все процессуальные рычаги, позвол€ющие им начинать, продолжать, развивать и прекращать уголовно-процессуальные правоотношени€ по любому уголовному делу. ѕодобными полномочи€ми в российском уголовном судопроизводстве кроме них никто не обладает, в том числе и адвокат. — другой стороны, начала сост€зательности и охраны прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. ст. 11, 15 ”ѕ ) диктуют необходимость создани€ таких условий производства по уголовному делу, которые позвол€ли бы личности в определенных пределах самосто€тельно вступать в правоотношени€ между собой. “акую возможность, хот€ и весьма ограниченную, закон предоставл€ет всем субъектам стороны защиты. ≈стественно, данна€ возможность в плане ее использовани€ наиболее реальной €вл€етс€ дл€ адвоката как профессионального юриста. ¬озможность вступлени€ в уголовно-процессуальные правоотношени€ адвокат реализует в различных видах профессиональной де€тельности по уголовному делу, в том числе и при производстве адвокатского расследовани€. ¬ этом виде уголовно-процессуальной де€тельности адвокат вступает в наиболее разнообразные формы правоотношений, определ€емые характером осуществл€емых действий: опросы лиц по поводу известных им обсто€тельств дела (врем€, место, мотивы совершени€ преступлени€, причастные к нему лица, их индивидуальные особенности); получение предметов, документов и иных сведений; истребование справок, характеристик и иных документов от органов власти, органов местного самоуправлени€, общественных организаций; получение заключений от специалистов на договорной основе (например, о причинах дорожно-транспортного происшестви€); составление протокола осмотра места происшестви€, видеозаписи места происшестви€, проведение панорамной съемки места происшестви€ адвокатом с участием заинтересованных и незаинтересованных лиц (подозреваемого, обвин€емого, потерпевшего, посторонних граждан, выполн€ющих роль пон€тых). јдвокат, совершающий весь комплекс перечисленных действий в ходе адвокатского расследовани€ или без осуществлени€ последнего, вступает в уголовно-процессуальные правоотношени€ со следующими субъектами: подозреваемым, обвин€емым, потерпевшим, их законными представител€ми, гражданским истцом и гражданским ответчиком; лицами, которых он опрашивает по поводу обсто€тельств, имеющих значение дл€ осуществлени€ защиты или представительства по уголовному делу; лицами, которые передают адвокату предметы, документы, иные сведени€; специалистами, привлеченными на договорной основе дл€ разъ€снени€ вопросов, св€занных с оказанием юридической помощи; органами государственной власти, органами местного самоуправлени€, общественными объединени€ми и организаци€ми, к которым адвокат обратилс€ за соответствующими документами, справками, характеристиками и т. п.; дознавателем, следователем, прокурором в ходе производства процессуальных действий, совершаемых с участием адвоката, за€влени€ им ходатайств, отводов и т. д. “аков субъектный состав уголовно-процессуальных правоотношений, в которых участвует адвокат на досудебном производстве уголовного процесса, в том числе и такой его составной, как адвокатское расследование по уголовному делу, производимое в интересах подозреваемого, обвин€емого, потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика. ѕри этом надо иметь в виду, что предмет адвокатской де€тельности и предмет уголовно-процессуальных правоотношений, складывающихс€ в ходе ее осуществлени€ между адвокатом и его подзащитным или доверителем, едины потому, что, с одной стороны, де€тельность регламентируют нормы закона, в том числе закрепл€ющие права и об€занности участников правоотношений. — другой стороны, те же нормы закона регламентируют и де€тельностный аспект поведени€ адвоката, который в процессе адвокатской де€тельности дает консультации и справки по правовым вопросам, составл€ет за€влени€, ходатайства, жалобы и другие документы правового характера и т. д. (п. 2 ст. 2 «акона об адвокатской де€тельности и адвокатуре). –егул€торами процессуально-правовых отношений, складывающихс€ в уголовном судопроизводстве, в том числе при проведении адвокатского расследовани€, €вл€ютс€ два вида нормативно-правовых актов: международные и национальные. ѕервый вид включает ¬сеобщую декларацию прав человека, ћеждународные пакты о гражданских и политических правах, ќсновные положени€ о роли адвокатов, ≈вропейскую конвенцию о правах человека и защите основных свобод и др. ¬торой вид юридических актов составл€ют  онституци€ –оссийской ‘едерации, ”ѕ  –‘, ‘едеральный закон "ќб адвокатской де€тельности и адвокатуре в –оссийской ‘едерации",  одекс профессиональной этики адвоката <7>. ¬ силу примата норм и предписаний международно-правовых актов адвокат в своей де€тельности призван руководствоватьс€ установленными ими стандартами, особенно в тех случа€х, когда положени€ российского национального законодательства вступают с ними в коллизию. -------------------------------- <7> —м.: јдвокатска€ практика. 2003. N 1. —. 4 - 8.

–ассматрива€ законодательные основы уголовно-процессуальных правоотношений в целом и такого их блока, как правоотношени€, складывающиес€ в де€тельности адвоката как защитника и представител€, все же надо иметь в виду, что об этом речь будет идти в последующих параграфах насто€щей главы.

Ќазвание документа пїњ