пїњ

√ражданское и семейное законодательство в нотариальном аспекте

(Ёрделевский ј. ћ.)

(ѕодготовлен дл€ системы  онсультантѕлюс, 2001)

“екст документа

ѕодготовлен дл€ системы  онсультантѕлюс

√–ј∆ƒјЌ— ќ≈ » —≈ћ≈…Ќќ≈ «ј ќЌќƒј“≈Ћ№—“¬ќ

¬ Ќќ“ј–»јЋ№Ќќћ ј—ѕ≈ “≈

ћатериал подготовлен с использованием правовых актов

по состо€нию на 5 июн€ 2001 года

ј. ћ. Ё–ƒ≈Ћ≈¬— »…

јлександр Ёрделевский, профессор ћ√ёј, доктор юридических наук.

ќсновы законодательства –‘ "ќ нотариате" (далее - ќсновы), прин€тые 11 феврал€ 1993 г., по-прежнему остаютс€ единственным законодательным актом, регулирующим нотариальную де€тельность. «а прошедшие восемь лет наработана достаточно обширна€ практика применени€ ќснов, а институт частного нотариата зан€л прочное место в системе российской юстиции. ¬ этот период происходило интенсивное развитие нового российского законодательства. “ак, был прин€т целый р€д новых кодексов (√ражданский кодекс –‘, ”головный кодекс –‘, —емейный кодекс –‘, “аможенный кодекс –‘, Ќалоговый кодекс –‘ и др.), а также законов и многочисленных подзаконных актов, регулирующих различные виды общественных отношений.

¬ ќсновы за этот период не было внесено ни одного существенного изменени€. —ам по себе этот факт свидетельствует о хорошем качестве этого нормативного акта и заслуживает положительной оценки, поскольку именно стабильность законодательства в значительной степени вносит устойчивость и определенность общественным отношени€м. ћежду тем применение нового законодательства может сопровождатьс€ р€дом проблем в нотариальной практике. –ассмотрим некоторые из таких проблем, св€занных с применением √  и — .

ѕо сравнению с ранее действовавшим  ќЅ— –—‘—–, дл€ —  характерен больший уровень диспозитивности в регулировании семейных отношений. —  во многих случа€х позвол€ет участникам семейных отношений самосто€тельно распор€жатьс€ принадлежащими им семейными правами, руководству€сь общим принципом, установленным в п. 1 ст. 7 — . “ак, например, в соответствии с п. 1 ст. 24 —  при расторжении брака в судебном пор€дке супруги могут представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, о пор€дке выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного нуждающегос€ супруга, о размерах этих средств либо о разделе общего имущества супругов; в соответствии со ст. 58 —  при разных фамили€х родителей фамили€ ребенку присваиваетс€ по соглашению между ними; имущество супругов может быть разделено между ними по их соглашению (п. 2 ст. 38 — ); между супругами может быть заключен брачный договор (ст. 40, 41 — ).

»з перечисленных видов соглашений об€зательна€ нотариальна€ форма предусмотрена лишь дл€ брачного договора, при разделе имущества облечение соглашени€ в нотариальную форму может быть произведено по желанию супругов, в остальных случа€х законодатель не предъ€вл€ет каких-либо требований к форме соглашени€. —ледует, правда, заметить, что буквальное толкование употребленного в п. 1 ст. 24 —  оборота "супруги могут представить на рассмотрение суда соглашение" позвол€ет предположить, что здесь законодатель имеет в виду письменную форму такого соглашени€, поскольку слово "представить" обычно примен€етс€ к овеществленному объекту, в данном случае - документу.

¬о вс€ком случае, если иное не предусмотрено — , участники семейных отношений могут заключить письменное соглашение по вопросам, вытекающим из этих отношений. ќни могут изъ€вить желание нотариально удостоверить эти соглашени€ по аналогии с нотариальным удостоверением сделок. ѕравомерно ли это? —т. 4 —  устанавливает, что к имущественным и личным неимущественным отношени€м между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, гражданское законодательство примен€етс€ постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. —т. 5 —  допускает применение гражданского права к семейным отношени€м по аналогии, поэтому к форме рассматриваемых соглашений вполне применимы нормы √  о форме сделки. —огласно ст. 159 √  стороны по соглашению между собой могут придать нотариальную форму любой сделке, хот€ бы по закону така€ форма дл€ этой сделки и не требовалась. —ледовательно, совокупное применение норм семейного и гражданского права не преп€тствует облечению соглашений между участниками семейных отношений в нотариальную форму.

ј как в этом отношении обстоит дело с позиции ќснов, непосредственно регулирующих де€тельность нотариуса? —татьи 35 и 36 ќснов предусматривают перечень нотариальных действий, которые могут совершатьс€ частными нотариусами и нотариусами государственных нотариальных контор. ¬озможность совершени€ иных, кроме предусмотренных в этом перечне, действий должна быть предусмотрена в законодательных актах. ¬ упом€нутом перечне предусмотрено удостоверение нотариусом сделки, то есть действи€, направленного на установление, изменение или прекращение гражданских прав и об€занностей (ст. 153 √ ). ¬ то же врем€ возможность удостоверени€ юридических действий, направленных на установление, изменение или прекращение семейных прав и об€занностей, ќсновами пр€мо не предусмотрена.

ѕравило об об€зательной нотариальной форме брачного договора или возможности нотариального удостоверени€ соглашени€ о разделе имущества между супругами установлены в — , поэтому в отношении этих действий вопроса о допустимости их нотариального удостоверени€ возникнуть не может. ¬ то же врем€ соглашение, например, по вопросу места проживани€ несовершеннолетних детей по своему объекту не имеет и тени сходства с гражданско - правовой сделкой. —овершать действи€, наход€щиес€ за пределами его компетенции, нотариус не вправе, и, казалось бы, он должен, в соответствии со ст. 48 ќснов, отказать в удостоверении соглашени€.

ќднако отмеченна€ коллизи€ устран€етс€ путем применени€ к семейным отношени€м в пор€дке аналогии закона правила п. 2 ст. 163 √ , согласно которому нотариальное удостоверение сделок об€зательно в случа€х, предусмотренных соглашением сторон. ќтсюда можно сделать вывод, что если стороны семейного соглашени€ условились придать ему нотариальную форму, то в силу этого обсто€тельства нотариальное удостоверение такого соглашени€ становитс€ об€зательным, а соответствующее нотариальное действие оказываетс€ предусмотренным законом и попадает в сферу действи€ статей 35 и 36 ќснов. “аким образом, любое правомерное соглашение, вытекающее из семейных отношений, может быть нотариально удостоверено.

ѕоскольку в проведенном выше анализе был упом€нут брачный договор, остановимс€ несколько подробнее на его субъектах, так как этот вопрос также имеет непосредственное отношение к нотариальной де€тельности. —огласно ст. 40 —  брачным договором признаетс€ соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определ€ющее имущественные права и об€занности супругов в браке и (или) в случае его расторжени€. Ётот договор €вл€етс€ особым видом гражданско - правовой сделки.

—пецифика брачного договора состоит, в частности, в его субъектном составе. ≈го сторонами €вл€ютс€ супруги, то есть лица, брак между которыми зарегистрирован в органах записи актов гражданского состо€ни€, либо лица, вступающие в брак. ≈сли перва€ категори€ возможных участников брачного договора определена в ст. 40 —  вполне четко (супруги), то со второй категорией - лицами, вступающими в брак, - дело обстоит не столь однозначно.

 ого следует считать лицом, вступающим в брак? ѕредставл€етс€, что дл€ целей определени€ сторон брачного договора под лицами, вступающими в брак, следует понимать лиц, которые признаютс€ таковыми в соответствии со ст. 26 ‘едерального закона "ќ регистрации актов гражданского состо€ни€", то есть лица, изъ€вившие намерени€ к вступлению в брак путем подачи за€влени€ о регистрации брака в соответствующий орган записи актов гражданского состо€ни€. »ной подход к этому вопросу предполагал бы возможность заключени€ брачного договора между любыми разнополыми лицами, что вр€д ли согласуетс€ с намерени€ми законодател€, который установил в ст. 40 —  специальный субъектный состав сторон брачного договора.

ѕоэтому, хот€ согласно п. 1 ст. 41 —  брачный договор, заключенный до государственной регистрации заключени€ брака, вступает в силу лишь со дн€ государственной регистрации заключени€ брака, нотариус вправе удостоверить такой договор между не состо€щими в браке лицами лишь при условии документального подтверждени€ наличи€ у них статуса лиц, вступающих в брак (например, путем представлени€ соответствующей справки, выданной органом записи актов гражданского состо€ни€).

—ледующий вопрос касаетс€ гражданско - правовой ответственности нотариуса. ¬ ст. 17 ќснов предусмотрено, что частный нотариус, умышленно разгласивший сведени€ о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству –‘, об€зан возместить причиненный вследствие этого ущерб. ¬ других случа€х ущерб возмещаетс€ нотариусом, если он не может быть возмещен в ином пор€дке. ќтносительно нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, в ч. 3 той же статьи установлено, что такой нотариус, в случае совершени€ действий, противоречащих законодательству –‘, несет ответственность в установленном пор€дке.

 то €вл€етс€ надлежащим субъектом ответственности за причиненный неправомерными действи€ми нотариуса вред? ќтвет на этот вопрос зависит от вида нотариуса. ≈сли вред причинен неправомерными действи€ми нотариуса государственной нотариальной конторы, то структура отношений ответственности строитс€ в соответствии со ст. 1069 √ . Ќотариальна€ контора €вл€етс€ государственным органом, а работающий в ней нотариус - должностным лицом этого органа. —огласно ст. 1069 √  вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий или бездействи€ государственных органов или их должностных лиц, подлежит возмещению за счет казны –оссийской ‘едерации. –оссийска€ ‘едераци€, в соответствии со ст. 1081 √ , имеет право регресса к нотариусу. ѕри этом размер регрессной ответственности нотариуса определ€етс€ по нормам трудового законодательства, так как нотариус находитс€ в трудовых отношени€х с государственной нотариальной конторой (это следует, в частности, из ч. 4 ст. 12 ќснов).

≈сли вред причинен неумышленными действи€ми частного нотариуса, то вред возмещаетс€ нотариусом в случае, если он не может быть возмещен в ином пор€дке. ѕод иным пор€дком законодатель, очевидно, понимает возмещение вреда страховщиком, поскольку ст. 18 ќснов предусматривает об€зательное заключение нотариусом договора страховани€ своей де€тельности, в отсутствие которого нотариус не вправе выполн€ть свои об€занности. ќбъектом страховани€ €вл€етс€ гражданска€ ответственность нотариуса перед клиентом. ѕри наступлении страхового случа€ выплата страхового возмещени€ клиенту производитс€ по правилам ст. 1072 √ , то есть если размер возмещени€ недостаточен дл€ того, чтобы полностью возместить причиненный ущерб, нотариус об€зан возместить клиенту разницу между страховым возмещением и фактическим размером ущерба.

ƒоговор страховани€ гражданской ответственности относитс€ к договорам имущественного страховани€, поэтому страховщик, если договором не предусмотрено иное, приобретает право требовани€, которое клиент имел к нотариусу (ст. 965 √ ). ≈сли же вред причинен умышленными действи€ми частного нотариуса, то возмещение ущерба производитс€ непосредственно нотариусом. Ёто правило следует как из ст. 17 ќснов, так и п. 1 ст. 963 √ , согласно которому страховщик освобождаетс€ от выплаты страхового возмещени€, если страховой случай наступил вследствие умысла страховател€.

ѕерейдем к видам вреда, за причинение которого нотариус может нести ответственность. ѕоскольку в большинстве случаев граждане и юридические лица обращаютс€ к нотариусу в цел€х охраны своих имущественных прав, можно предположить, что неправомерные действи€ нотариуса могут повлечь причинение лишь имущественного вреда. ќднако это предположение оказываетс€ верным только дл€ юридических лиц. √ражданам в результате неправомерных действий нотариуса может быть также причинен и моральный вред (нравственные или физические страдани€), а в некоторых случа€х страдани€, в свою очередь, могут повлечь причинение вреда здоровью.  ак правило, неправомерные действи€ нотариуса влекут претерпевание гражданами - клиентами нравственных страданий (чувство обиды, беспомощности, разочаровани€ и т. п.).

ѕон€тно, что нарушение любых прав клиента причин€ет последнему нравственные страдани€. ќднако всегда ли такие страдани€ подлежат компенсации? —огласно ст. 151 и 1099 √  во всех случа€х подлежит компенсации моральный вред, причиненный действи€ми, нарушающими личные неимущественные права гражданина или пос€гающими на принадлежащие ему другие нематериальные блага. Ќеисчерпывающий перечень таких прав и благ приведен в ст. 150 √  (жизнь, здоровье, честь, достоинство, делова€ репутаци€, право на им€, право авторства и т. п.). ћоральный вред, причиненный нарушением других (то есть имущественных) прав, подлежит компенсации в случа€х, предусмотренных законом.

≈динственным в насто€щее врем€ законом такого рода €вл€етс€ «акон –‘ "ќ защите прав потребителей", который, однако, неприменим к отношени€м нотариуса и его клиента. ’от€ совершение частным нотариусом нотариального действи€ имеет внешнее сходство с оказанием платной услуги клиенту, согласно ст. 1 ќснов нотариальна€ де€тельность не €вл€етс€ предпринимательством и не преследует цели извлечени€ прибыли, что €вл€етс€ необходимым признаком исполнителей услуг, на которых распростран€етс€ действие «акона –‘ "ќ защите прав потребителей". “аким образом, нотариус об€зан компенсировать моральный вред, причиненный его действи€ми или бездействием, нарушающими личные неимущественные права клиента. ѕри этом одним из необходимых условий ответственности нотариуса €вл€етс€ его вина в форме умысла или неосторожности.

Ќазвание документа

пїњ