пїњ

Ќотариат как один из способов внесудебного урегулировани€ гражданских правоотношений

(‘омин ¬. ј.) ("Ќотариус", 2013, N 2) “екст документа

Ќќ“ј–»ј“  ј  ќƒ»Ќ »« —ѕќ—ќЅќ¬ ¬Ќ≈—”ƒ≈ЅЌќ√ќ ”–≈√”Ћ»–ќ¬јЌ»я √–ј∆ƒјЌ— »’ ѕ–ј¬ќќ“ЌќЎ≈Ќ»… <*>

¬. ј. ‘ќћ»Ќ

‘омин ¬ладимир јнатольевич, нотариус города ћосквы, кандидат юридических наук.

“ермин "защита права" в точном юридическом смысле не надо смешивать с пон€тием "охрана права", которое обычно трактуетс€ более широко, так как включает в себ€ любые меры, направленные на обеспечение интересов управомоченного субъекта. Ќотариат в –оссии можно отнести к субъектам, обеспечивающим правоохранительную функцию государства в самом широком смысле. ≈сли говорить о нотариате как об институте защиты права более конкретно, то здесь следует отметить, что в силу ст. 1 ќснов законодательства о нотариате нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершени€ нотариусом нотариальных действий от имени –оссийской ‘едерации. явл€етс€ ли нотариат именно способом разрешени€ споров? ¬ данной статье мы попытаемс€ раскрыть нотариат с точки зрени€ превентивного правосуди€.

 лючевые слова: загруженность российских судов, альтернативный способ разрешени€ споров (ј–—), превентивное правосудие, предложени€ и концепции.

The term of "defense of a right" in a precise juridical meaning shall not be confused with the concept of "protection of a right" which is usually interpreted in a broad sense, as it includes any measures aimed at ensuring interests of the authorized subject. The notariat in Russia can be qualified as the subjects ensuring the law-enforcement function of the state in the broadest sense. If we speak about the notariat as an institute of defense more specifically one should note that in accordance with Article 1 of The Fundamentals of Legislation on Notariat the notariat shall ensure defense of rights and legitimate interests of citizens and juridical persons by means of execution by the notary of notarial actions on behalf of the Russian Federation. Is the notariat a means of resolution of disputes? The author of the article tries to reveal the concept of notariat from the viewpoint of preventive justice.

Key words: availability of Russian courts, alternative dispute resolution, preventive justice, proposals and conceptions.

«а последние годы нагрузка на российские суды продолжает неуклонно расти. — одной стороны, эта тенденци€ имеет позитивное значение. ¬ своем выступлении на VIII ¬сероссийском съезде судей 18 декабр€ 2012 г. ѕрезидент –‘ ¬. ¬. ѕутин отметил пр€мую св€зь между ростом числа дел и повышением довери€ граждан к правосудию <1>. ƒействительно, тот факт, что граждане все чаще решают свои дела в судебном пор€дке, не прибега€ к внеправовым, и тем более криминальным, способам разрешени€ споров, свидетельствует о росте правовой культуры и довери€ к судам. Ќо одновременно эта тенденци€ влечет за собой серьезные трудности дл€ всей системы правосуди€. √лавна€ из них - ухудшение качества правосуди€: повышение веро€тности судебной ошибки и нарушение процессуальных сроков. Ќапример, статистика показывает, что в наиболее "загруженных" регионах - ћоскве и ћосковской области, где на каждого судью приходитс€ более чем 30 дел в мес€ц, одновременно наблюдаетс€ наивысший показатель нарушени€ процессуальных сроков. ¬ столице в 2010 г. судь€ в среднем не в срок рассмотрел 26,7 дела за год, а в ѕодмосковье - 34,8 <2>. Ќесмотр€ на многочисленные попытки государства разгрузить суды, серьезных изменений в этой сфере пока не произошло. -------------------------------- <1> ѕолный текст выступлени€ ¬. ¬. ѕутина на VIII ¬сероссийском съезде судей расположен в »нтернете на сайте –јѕ—» // URL: http://rapsinews. ru/judicialnews/20121218/265822890.php. <2> —уховей ќ. —удебное уравнение с двум€ переменными - нагрузкой и волокитой. —тать€ размещена в »нтернете на портале ѕраво. ру. URL: http://pravo. ru/story/view/57340/.

ƒл€ того чтобы пон€ть сущность проблемы и найти подход к ее разрешению, необходимо проанализировать опыт зарубежных государств, столкнувшихс€ с этой проблемой и нашедших эффективное решение. ¬ первую очередь стоит проанализировать опыт —Ўј, где в 70-х годах произошел насто€щий "бум" движени€ за гражданские права, в результате которых количество дел в судах существенно возросло, а фраза "”видимс€ в суде" прочно вошла в массовую культуру. —ерьезным отличием пор€дка судебного разбирательства в —Ўј, которое ускорило поиск способов снижени€ нагрузки на суды, стала существенна€ дороговизна правосуди€. ќгромные судебные пошлины стали стимулом дл€ граждан и бизнеса к участию в создании системы внесудебного или альтернативного способа разрешени€ споров (ј–—), которое в англо€зычной практике обозначаетс€ устойчивым оборотом Alternative dispute resolution (или ADR). ≈. —. Ќосырева определ€ет альтернативные способы разрешени€ споров как "всю совокупность процедур, не подпадающих под традиционно полномасштабное судебное разбирательство" <3>. Ќа родине ј–— в —Ўј к ним обычно относ€т: экспертное определение (заключение), переговоры, посредничество (медиацию), арбитраж (третейское разбирательство), комиссии по рассмотрению споров, частный суд, предварительную независимую оценку и др. <4>. -------------------------------- <3> Ќосырева ≈. ». јльтернативное разрешение споров в —Ўј. ћ., 2005. —. 29. <4> „ерн€к “. ¬. —оциально-психологические ограничени€ внедрени€ альтернативных способов разрешени€ конфликтов в правовой сфере // –азвитие альтернативных форм разрешени€ правовых конфликтов: —б. науч. статей. „. 2 / ѕод ред. ћ. ¬. Ќемытиной. —аратов, 2000. —. 77.

Ќа наш взгл€д, главным и наиболее существенным отличием всех ј–— от суда €вл€етс€ их добровольность как в аспекте обращени€ к ј–—, так и в процессе исполнени€ прин€того решени€. » переход от традиционного судебного способа разрешени€ конфликта к альтернативному €вл€етс€ сам по себе признаком существенного скачка в развитии правосознани€. Ёто св€зано с тем, что участники спора или конфликта прежде всего принимают на себ€ ответственность за свой спор, а не перекладывают ее на плечи суда. ѕосле этого они добровольно при помощи профессионала (арбитра, медиатора, эксперта или др.) наход€т то решение, которое удовлетворит их интересы и чувство справедливости, остава€сь в рамках закона, и будут добровольно реализовывать его. ƒл€ этого нужно высокоразвитое правосознание. »менно альтернативные способы разрешени€ споров помогают быстрее и эффективнее наладить отношени€ между сторонами и снизить нагрузку на суды. Ќо в –оссии, к сожалению, формирование системы внесудебного урегулировани€ гражданских правоотношений до сих пор находитс€ на этапе становлени€. Ёто означает, что отдельные ј–—, такие, как третейский суд и процедура медиации, существуют, но примен€ютс€ крайне редко и не всегда эффективно. Ёто св€зано в первую очередь с отсутствием государственной правовой политики в области создани€ системы внесудебного разрешени€ споров. √осударство нацелено скорее на то, чтобы "разгрузить суды", а не создать систему эффективно работающих ј–—. »менно поэтому подход государства к внесудебному урегулированию гражданских правоотношений напоминает скорее "латание дыр", чем системное решение проблемы. „его же не хватает нашей стране дл€ того, чтобы ј–— работали у нас так же эффективно, как и за рубежом? Ќе хватает самой системы органов и специалистов, осуществл€ющих внесудебное урегулирование гражданских правоотношений и четких правовых основ взаимодействи€ альтернативного и традиционного разрешени€ споров. ƒействительно, если создавать систему организаций, осуществл€ющих ј–—, и готовить специалистов в этой сфере "с нул€", то этот процесс может зат€нутьс€ надолго. ј тем временем проблема загруженности судов и соответственно снижени€ качества правосуди€ будет только расти. ¬ыходом, на наш взгл€д, €вл€етс€ использование уже готовой и работающей системы нотариата дл€ развити€ на ее базе эффективной модели внесудебного урегулировани€ гражданских правоотношений. Ќотариус, как никакой другой специалист, подходит дл€ помощи гражданам в урегулировании их споров без обращени€ в суд. »менно нейтральность нотариуса по отношению к сторонам, тот факт, что "нотариус - адвокат закона" <5>, €вл€етс€ гарантией успешного осуществлени€ им урегулировани€ конфликта в интересах обеих сторон, с соблюдением буквы и духа закона.   тому же нотариусы уже сейчас выполн€ют множество функций, направленных на предотвращение и урегулирование споров. -------------------------------- <5> јдеев –. јфоризмы о нотариате. ћ., 2003. —. 3.

¬ научном сообществе существует дискусси€ по вопросу того, можно ли обозначать нотариальную де€тельность как "превентивное правосудие". Ќапример, ¬. ћ. ∆уйков полагает, что общность в цел€х, принципах и полномочи€х правосуди€ и нотариата позвол€ет охарактеризовать нотариат как институт превентивного правосуди€: " акое содержание мы вкладываем в понимание нотариата как института превентивного, предупредительного правосуди€? ѕрежде всего это те случаи, когда нотариус непосредственно обеспечивает защиту прав гражданина, чем предупреждает необходимость обращатьс€ к судье за защитой этих прав. ¬ других случа€х, когда все же не удаетс€ предотвратить обращение к правосудию, нотариальные действи€ максимально облегчают и упрощают де€тельность правосуди€" <6>. -------------------------------- <6> ∆уйков ¬. ћ. Ќотариат как институт превентивного правосуди€: общие цели, принципы и полномочи€ // –оссийска€ юстици€. 1998. N 6.

ќппонентом этой точки зрени€ выступает ». ¬. ћоскаленко, утверждающий, что функци€ общей и частной превенции, свойственна€ и судам, не образует вместе с тем существа правосуди€ как особой формы применени€ права, осуществл€емой судебной властью. ќн справедливо указывает на то, что "выражение "превентивное правосудие" применительно к нотариальной де€тельности можно расценивать только как "жест вежливости к аудитории" и одновременно призыв ориентироватьс€ в своей работе на самые высокие юридические стандарты" <7>. -------------------------------- <7> ћоскаленко ». ¬. Ќотариальна€ де€тельность и правосудие // Ќотариальный вестник. 2006. N 2.

ћожно сделать вывод о том, что нотариус сегодн€ действительно осуществл€ет превентивные функции, которые позвол€ют предотвратить возникновение судебного разбирательства или упростить его осуществление дл€ сторон. Ќо в то же врем€ примен€ть к нотариату термин "правосудие" в его законодательном смысле мы не считаем возможным. Ќа наш взгл€д, нотариус может осуществл€ть внесудебное урегулирование гражданских правоотношений в двух основных формах: 1) предотвраща€ возникновение споров. ƒл€ этого нотариус обеспечивает принудительное исполнение об€зательств без обращени€ в суд в следующих формах: получение по некоторым об€зательствам исполнительных надписей нотариусов (ст. 89 ќснов законодательства о нотариате), взыскание алиментов на основании нотариально удостоверенного соглашени€ об их уплате (ст. 100 —емейного кодекса, ст. 7 «акона об исполнительном производстве), обращение взыскани€ на заложенное недвижимое имущество на основании нотариально удостоверенного соглашени€ (ст. 349 √ ); 2) разреша€ возникший спор. «десь речь идет о реализации нотариусом альтернативных способов разрешени€ споров в своей работе. »менно в этой сфере, по нашему мнению, потенциал нотариата на сегодн€шний день реализован крайне слабо. ≈сли исходить из буквы ќснов законодательства –‘ о нотариате, то участие нотариуса в делах, где имеет место спор, не соответствует закону. ћожно согласитьс€ с позицией ¬. ‘. “араненко: "...разреша€ отнесенные к его ведению вопросы, нотариус, в отличие от суда, не исследует и не вы€сн€ет спорных обсто€тельств. ѕредмет нотариальной де€тельности - бесспорные дела" <8>. -------------------------------- <8> √ражданское процессуальное право –оссии: ”чебник / ѕод ред. проф. ћ. —. Ўакар€н. ћ.: ёрист, 2002. —. 605.

ќднако опыт иностранных государств, таких, как, например, ‘ранци€, Ўвейцари€ и √ермани€, показывает, что нотариус вполне успешно может сочетать свою профессиональную де€тельность с разрешением споров и примирением сторон, при этом не претенду€ на роль судьи. ƒействительно, по нашему законодательству нотариус не может собирать и исследовать доказательства, а также выносить решени€ по существу дела, но ничто не мешает нотариусу использовать свои экспертные правовые знани€ и нейтральную по отношению к сторонам позицию дл€ помощи в переговорах и примирении. —.  . «агайнова пишет: "Ќотариат как орган превентивной юстиции, выполн€ющий важнейшие публичные функции по обеспечению юридической безопасности, должен отвечать современным потребност€м участников гражданского оборота, заинтересованных в стабильности и бесспорности отношений... ѕоэтому особо ценным представл€етс€ такое направление реформы российского нотариата, которое реализует модель комплексного оказани€ нотариусом правовой помощи, предполагающей дачу консультаций, сбор необходимых дл€ совершени€ нотариального действи€ сведений, осуществление расчетов, иных действий, в том числе осуществление действий по примирению сторон" <9>. -------------------------------- <9> «агайнова —.  . ѕримирительные процедуры в практике российского нотариата: современное состо€ние и перспективы развити€. —борник материалов и статей к 10-летию ÷ентра нотариальных исследований. ћ., 2012. —. 79 - 88.

¬ какой форме нотариус может осуществл€ть разрешение споров? ѕункт 6 ст. 8 ‘едерального закона "ќ третейских судах в –оссийской ‘едерации" содержит пр€мой запрет на совмещение полномочий нотариуса с ролью третейского судьи. ¬ то же врем€ прин€тие в 2010 г. ‘едерального закона N 193-‘« "ќб альтернативной процедуре урегулировани€ спора с участием посредника (процедуре медиации)" открыло дл€ нотариата широкие возможности по разрешению конфликтов при помощи данной процедуры. ‘ранцузский специалист в сфере нотариата и медиации Ё.  лер пишет: "¬ качестве основной цели своей де€тельности нотариус должен стремитьс€ к активному участию в предупреждении конфликтов, не только разреша€ возникающие по ходу разногласи€, но также предупрежда€ зарождение споров в дальнейшем. ¬ этом смысле разрешение конфликтов составл€ет часть превентивной функции нотариата" <10>. -------------------------------- <10>  лер Ё. Ќотариат и медиаци€ // Ќотариат за рубежом: позитивный опыт / ÷ентр нотариальных исследований: ћатериалы и статьи. ¬ып. 7. —ѕб., 2006. —. 180.

Ќа сегодн€шний день существуют законодательные предложени€ и концепции, предлагающие целостную реформу нотариата, св€занную в том числе с расширением полномочий и возможностей нотариуса в сфере использовани€ процедуры медиации. “ак, согласно проекту ‘едерального закона "ќ нотариате и нотариальной де€тельности" <11> одна из задач нотариальной де€тельности заключаетс€ в содействии урегулированию споров или отдельных разногласий лиц, обратившихс€ за совершением нотариального действи€ (ст. 4 проекта «акона). Ёта норма конкретизируетс€ в отдельной главе 32 ("ѕримирительные процедуры в нотариальном производстве"). »менно закрепление проведени€ подобной процедуры в качестве одного из нотариальных действий, а также подробное разъ€снение пор€дка и правил проведени€ примирительной процедуры, а также требований, предъ€вл€емых к соглашению, позволит как можно скорее и эффективнее реализовать на практике примирительный потенциал нотариата. -------------------------------- <11> “екст проекта «акона опубликован 18 но€бр€ 2011 г. на интернет-сайте "–оссийской газеты". URL: http://www. rg. ru/2011/11/18/notariat-site-dok. html.

»так, мы считаем, что дл€ успешного решени€ задач по "разгрузке судебной системы" и повышению качества правосуди€ наше государство должно развивать систему альтернативных способов разрешени€ споров. Ёту задачу необходимо решать на нескольких уровн€х: правовом, организационном и профессиональном. ƒл€ любой де€тельности, в том числе и дл€ внесудебного урегулировани€ конфликтов, необходимы правовые основы де€тельности, организационно-хоз€йственна€ инфраструктура, а также достаточное количество профессионалов. ѕо нашему мнению, именно институт нотариата обладает существенными преимуществами, дл€ того чтобы на его основе была реализована общероссийска€ система внесудебного урегулировани€ гражданских правоотношений.   числу этих преимуществ можно отнести: - наличие большого количества "готовых" специалистов в лице нотариусов; - профессиональную компетентность нотариусов - экспертность в сфере права и практический опыт в разрешении конфликтов; - организационное единство нотариата - существование эффективно работающей системы нотариальных палат, которые могут обобщать опыт, принимать общекорпоративные нормы и правила; - наличие инфраструктуры - каждый нотариус имеет свою контору, где может проводить соответствующие примирительные процедуры; - близость правовой природы института нотариата и примирительных процедур, в частности процедуры медиации. ¬се эти преимущества нотариата позвол€ют говорить о том, что именно он должен стать €дром системы зарождающихс€ в –оссии внесудебных способов урегулировани€ гражданских правоотношений. Ёто позволит раскрыть примирительный потенциал российского нотариата на 100% и тем самым создать дл€ граждан дополнительные гарантии качественной защиты их прав и законных интересов.

Ќазвание документа пїњ