пїњ

ѕон€тие источников (форм) права в теории государства и права и в юридических отраслевых науках

(¬оронина ћ. ‘.) ("»стори€ государства и права", 2007, N 19) “екст документа

ѕќЌя“»≈ »—“ќ„Ќ» ќ¬ (‘ќ–ћ) ѕ–ј¬ј ¬ “≈ќ–»» √ќ—”ƒј–—“¬ј » ѕ–ј¬ј » ¬ ё–»ƒ»„≈— »’ ќ“–ј—Ћ≈¬џ’ Ќј” ј’

ћ. ‘. ¬ќ–ќЌ»Ќј

¬оронина ћ. ‘., заместитель заведующего кафедрой управлени€ и права —анкт-ѕетербургской государственной академии методов и техники управлени€.

¬ теории государства и права до сих пор нет единого понимани€ источника права, а также существует проблема соотношени€ пон€тий "источник права" и "форма права". »звестный советский юрист —. ‘.  ечекь€н писал, что пон€тие "источник права" "принадлежит к числу наиболее не€сных в теории права. Ќет не только общеприн€того определени€ этого пон€ти€, но даже спорным €вл€етс€ самый смысл, в котором определ€ютс€ слова "источник права" <1>. —читаетс€, что термин "источник права" первым в научный оборот ввел римский историк “ит Ћивий, который назвал «аконы XII таблиц источником всего публичного и частного права. ѕо мнению ¬. ћ. Ѕаранова, слово "источник" в этой фразе употреблено в смысле корн€, из которого выросло могучее дерево римского права <2>. -------------------------------- <1>  ечекь€н —. ‘. ќ пон€тии источника права // ”ченые записки ћ√”. ¬ып. 116.  н. 2. ћ., 1946. —. 3. <2> —м.: Ѕаранов ¬. ћ. ‘орма права // “еори€ государства и права / ѕод ред. ¬.  . Ѕабаева. ћ., 2004. —. 267.

–усский юрист √. ‘. Ўершеневич, подчеркива€ неоднозначность термина "источник права", писал, что "под этим именем" понимаютс€ также: силы, твор€щие право (волю Ѕога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть и т. п.); материалы, положенные в основу того или иного законодательства (римское право как источник дл€ √ерманского гражданского кодекса, труды ученого ѕотье - дл€ ‘ранцузского кодекса Ќаполеона, Ћитовский статут - дл€ ”ложени€ јлексе€ ћихайловича и т. п.); исторические пам€тники, которые когда-то имели значение действующего права (Corpus iuris civilis, –усска€ ѕравда и т. п.); средства познани€ права. Ётот смысл источника права используетс€, когда говор€т, что право можно познать из закона <3>. -------------------------------- <3> —м.: Ўершеневич √. ‘. ќбща€ теори€ права. “. 2. ћ., 1995. —. 5.

—овременный ученый –. ј. –омашов пишет, что в теории государства и права источники права рассматриваютс€ в трех смысловых значени€х. 1. ¬ качестве источников права выступают общественные отношени€, требующие регул€тивно-охранительного воздействи€ со стороны государства и в силу этого обусловливающие по€вление соответствующих правовых институтов. “акие источники называютс€ материальными.   материальным источникам следует отнести нуждающиес€ в правовом регулировании общественные отношени€ в сфере экономики, политики, социального обеспечени€ и т. д. 2. ѕод источниками права понимаютс€ идеи, взгл€ды, теории, в которых отражаетс€ сущность социально-правового регулировани€ и которые оказывают серьезное вли€ние на правотворческую и правоприменительную де€тельность. “акие источники называютс€ идеальными.   идеальным источникам права следует отнести правосознание, правовую доктрину, правовую культуру и т. п. 3. »сточниками права €вл€ютс€ сформулированные и прин€тые в официальном пор€дке предписани€ властного пор€дка, в которых закрепл€ютс€ общезначимые правила поведени€ и которые обеспечиваютс€ системой государственных гарантий и санкций. “акие источники называютс€ формально-юридическими источниками права или формами права <4>. -------------------------------- <4> —м.: –омашов –. ј. “еори€ государства и права. —ѕб., 2006. —. 123.

»ногда источники этого типа называют формальными источниками права <5> или вторичными источниками права <6>. ќтметим, что именно в последнем смысле источники права понимаютс€ как в теории государства и права, так и в отраслевых юридических науках. ѕри этом, как правило, подчеркиваетс€, что источник права - это внешн€€ форма его выражени€. “ак, в теории государства и права источник права в этом смысле определ€етс€ как внешнее юридическое выражение норм, институтов, подотраслей и отраслей права <7>, как форма юридического закреплени€ и внешнего выражени€ правового предписани€ <8>, как действующие в государстве официальные документы, устанавливающие или санкционирующие нормы права, внешние формы выражени€ правотворческой де€тельности государства, с помощью которой вол€ законодател€ становитс€ об€зательной дл€ исполнени€ <9> и т. п. ¬ науке земельного права, например, источником земельного права признаетс€ внешн€€ форма выражени€ земельно-правовых норм, т. е. что использует правоприменитель при разрешении конкретных дел <10>. -------------------------------- <5> —м.: √урова “. ¬. »сточники российского права: јвтореф. дис. ... канд. юрид. наук. —аратов, 1998. —. 23. <6> —м., например: ћарченко ћ. Ќ. »сточники права. ћ., 2005. —. 57; ѕлоцка€ ќ. ј. »сточники права в субъекте –оссийской ‘едерации (на примере –еспублики  оми): јвтореф. дис. ... канд. юрид. наук. —ѕб., 2006. —. 14. <7> —м.: √ригонис Ё. ѕ. “еори€ государства и права. —ѕб., 2002. —. 121. <8> —м.: –омашов –. ј. ”каз. соч. —. 123. <9> —м.: √оловистикова ј. Ќ., ƒмитриев ё. ј. ѕроблемы теории государства и права. ћ., 2005. —. 439. <10> —м.: Ѕолтанова ≈. —. «емельное право. ћ., 2004. —. 9.

ћ. ¬. ћолодцов и —. ё. √оловина источниками трудового права считают "различные формы выражени€ (установлени€ и закреплени€) государственной воли, направленной на регулирование общественных отношений (законы, иные нормативные правовые акты, нормативные договоры и др.)" <11>. ƒругой теоретической проблемой €вл€етс€ соотношение пон€тий "источник права" и "форма права". „аще всего эти пон€ти€ отождествл€ютс€ <12>. »ногда эти пон€ти€ рассматриваютс€ как полностью несовпадающие. “ак, например, ¬. ќ. Ћучин и ј. ¬. ћазуров считают, что если пон€тие "форма права" показывает, "как организовано и выражено вовне содержание права, то пон€тие "источник права" охватывает истоки формировани€ права, систему факторов, предопредел€ющих его содержание и формы выражени€" <13>. -------------------------------- <11> ћолодцов ћ. ¬., √оловина —. ё. “рудовое право –оссии. ћ., 2003. —. 35. <12> —м., например: √ригонис Ё. ѕ. ”каз. соч. —. 121; √ранат Ќ. Ћ. »сточники права // “еори€ права и государства / ѕод ред. ¬. ¬. Ћазарева. ћ., 1996. —. 123; јбдулаев ћ. ».,  омаров —. ј. ѕроблемы теории государства и права. —ѕб., 2003. —. 276; ѕучков ќ. ј. ‘ормы (источники) права. ѕравотворчество // “еори€ государства и права / ќтв. ред. ¬. ћ.  орельский, ¬. ƒ. ѕеревалов. ћ., 1998. —. 287; Ѕайтин ћ. ». —ущность права (—овременное нормативное правопонимание на грани двух веков). —аратов, 2001. —. 67 и др. <13> Ћучин ¬. ј., ћазуров ј. ¬. ”казы ѕрезидента –‘. ќсновные социальные и правовые характеристики. ћ., 2000. —. 11.

Ќекоторые авторы считают источники права составными част€ми формы права. “ак, по мнению ј. Ѕ. ¬енгерова, под формой права понимаетс€ объективированное закрепление и про€вление содержани€ права в определенных актах государственных органов, решени€х судов, договорах, обыча€х и иных источниках <14>. ¬. ћ. Ѕаранов свои рассуждени€ начинает с того, что форма сама по себе - это одна из центральных категорий философии. ѕарной дл€ категории "форма" выступает категори€ "содержание". —одержание, будучи определ€ющей стороной целого, представл€ет единство всех составных элементов объектов, его свойств, св€зей, состо€ний, тенденций развити€. ‘орма же есть способ существовани€, выражени€ и преобразовани€ содержани€.   праву категори€ "форма" примен€етс€ в двух основных значени€х: правовой формы и формы права. ѕравова€ форма - это вс€ правова€ реальность. ‘орма права - это форма именно права как отдельного, самобытного €влени€ и соотноситс€ она только с содержанием права; ее назначение - упор€дочение содержани€ права, придание ему свойств государственно-властного характера. ¬ыдел€ютс€ внутренн€€ и внешн€€ форма права. ¬нутренн€€ форма права - это его структура и св€зи, а внешн€€ форма права это как раз то, что обычно называют источником права <15>. Ќаконец, ћ. Ќ. ћарченко и другие авторы считают, что пон€ти€ "форма права" и "источник права" могут как совпадать, так и не совпадать. ќни совпадают, когда речь идет о вторичных, формально-юридических или просто формальных источниках права, что уже само по себе подчеркивает идентичность формы и источника права.  огда же речь идет о первичных источниках права (материальных, социальных и иных факторах, оказывающих вли€ние на процессы правообразовани€, правотворчества и законотворчества и предопредел€ющих их), отождествлени€ источников права с формами права не может быть <16>. -------------------------------- <14> —м.: ¬енгеров ј. Ѕ. “еори€ государства и права. ћ., 1998. —. 402. <15> —м.: Ѕаранов ¬. ћ. ”каз. соч. —. 266 - 267. <16> —м.: ћарченко ћ. Ќ. ”каз. соч. —. 57; ѕлоцка€ ќ. ј. ”каз. соч. —. 14.

–€д ученых, особенно представители отраслевых наук, выступают против различного смыслового толковани€ пон€ти€ "источник права". “ак, ћ. ¬. Ѕаглай и Ѕ. Ќ. √абричидзе - авторы одного из учебников по конституционному праву - пишут: " огда об источниках права говор€т как о форме правовых актов, то обычно используют термин "источник права в юридическом смысле". “аким путем это пон€тие отграничиваетс€ от пон€ти€ "источник права в материальном смысле", под которым понимаютс€ материальные источники формировани€ права, т. е. услови€ жизни людей и общества. Ёта категори€ была введена в юридическую науку марксистским историческим материализмом дл€ того, чтобы подчеркнуть "неидеалистическую" природу права, материалистический детерминизм его развити€. Ќикакого полезного, прикладного значени€ дл€ понимани€ конституционного права она не представл€ет" <17>. ѕредставитель науки уголовного процесса Ћ. ¬. яковлева считает, что источники права не могут рассматриватьс€ в материальном, формальном и идеальном смыслах. »сточники права должны представл€ть собой единое пон€тие, соответствующее сущности права. ¬ св€зи с этим подразделение единого пон€ти€ "источник права" на пон€ти€ в различных смыслах не имеет под собой достаточных научных оснований <18>. -------------------------------- <17> Ѕаглай ћ. ¬., √абричидзе Ѕ. Ќ.  онституционное право –оссийской ‘едерации. ћ., 1996. —. 27. <18> —м.: яковлева Ћ. ¬. »сточники российского уголовно-процессуального права: јвтореф. дис. ... канд. юрид. наук. —ѕб., 1999. —. 12.

“аким образом, то, что обычно называют источниками права, можно одновременно назвать формами права. »сточники права как в теории государства и права, так и в отраслевых юридических науках чаще всего понимаютс€ в формально-юридическом смысле, как внешнее выражение норм права.

Ќазвание документа пїњ